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【最新消息】详解美国证监会将投资移民项目列入监管范围

作者: luo| 时间: 2015-04-22 16:14| 点击次数: 759

描 述 :美国证券交易监督委员会已将投资移民项目(EB-5计划)列入其监管范围,所有参与EB-5计划的人应该意识到证监会对该计划的执法力度在不断加强,证监会的法规和执法都致力于为投资人或公司提供保护。

  美国证券交易监督委员会,简称美国证监会(SEC)是美国国会成立的政府委员会,负责监督证券市场及保障投资者的利益。美国证监会的法规旨在鼓励全面公开披露,以及保障投资公众,不会因为证券市场的欺诈或操控行为而蒙受损失。尽管大多数人认为“证券”就是公开交易的股票,但实际上,证券的定义远不止这些。根据《美国法典》的定义,“证券”是指各种票证、股票、投资协议以及各类其他形式的债务等。最高法院通过证监会起诉豪威公司一案(SEC v. W.J. Howey Co.)设了一个验证方法,并以此来决定某项产品(譬如:eb-5计划)是否可依据联邦法律定义为证券。而通过该验证,必须满足三大素:(1)资金投资已完成;(2)资金投入在普通的企业中;(3)投资者对投资收益有所期望,且此收益的全部或大部分将来自于推广人或第三方的努力。



  证监会已将投资移民项目(如:EB-5计划)列入其监管范围。近期证监会的动作也证实了证监在处理EB-5计划所涉及的欺诈或涉及欺诈、误导之投诉问题的严肃性,且不可以避开政府执法行动。随着证监会对EB-5计划所涉及的欺诈行为的持续关注,所有参与EB-5计划的人应该意识到证监会对该计划的执法力度在不断加强,证券销售过程中,即使仅仅因为疏忽大意而造成违反证监会法规的行为,也需要承担非常严重的后果。总之,证监会的法规和执法都致力于为投资人或公司提供保护,这些保护性服务弥足珍贵。

  证监会调查的预警

  典型的证监会调查行动通常会从一种或两种方式着手。首先,调查会从EB-5计划中某位投资人引发的事件开始。如果投资人认为受到了项目负责人或推广人或其他任何和项目投资关联人士的误导,特别是当投资人感觉到投资的性质被歪解时,该投资人可以向证监会投诉。这种情况发生的普遍原因为,投资人与证券销售人员存在语言沟通障碍。证监会所关注的典型性解读包括“担保”、“承诺”或“极大的投资回报”等。在证监会的审查案例中,通常能见到这些存在欺诈迹象的解读。项目开发商和市场团队要避免向投资人进行承诺,杜绝违反EB-5或证监会法规,才能在证监会的调查中自保。

  根据这些标准,证监会将审查针对投资人的重大遗失信息,并发出存在欺诈情况的警示信号。在这方面,证监会将严格审查私募备忘录(PPM)中是否清晰、真实地写明了项目目标、风险和投资相关内容。私募备忘录的意义是向投资人提供项目信息,通过清晰全面阐述投资信息和、披露相关投资风险。如果项目风险披露不全面,甚至不提供私募备忘录势必引起证监会的关注,并可能因此遭到证监会的进一步调查。特别常见的错误行为是,某些公司可能会面临因未能公开披露向代理人支付EB-5投资人招募佣金信息的问题。通常,类似佣金的支付远超10%-15%的行业标准,高达30%-40%,有时甚至更高。因为这种行为直接关系到投资人是否会选择投资这项特定证券,证监会将类似漏报行为定义为重大疏忽。

  另一证监会关注的问题是,投资人的资金是否专款专用,是否被挪至:(1)私人使用;(2)偿还其他投资人;且/或者(3)其他非公开用途。投资资金的使用必须和投资人被告知的投资目的一致,这一点极为重要,即使在资金使用上存在细微偏差,而无论造成该偏差的原因是否为非刻意行为,都将被证监会定义为重大偏差。

  证监会的另一调查途径是,内部调查或从其他政府机构内部进行。美国移民局负责管理EB-5和其他签证计划。另一个类似机构美国劳工部(DOL)则管理和规范劳工法和公共与私人就业薪酬。如果美国移民局或美国劳工部怀疑项目中有涉嫌欺诈的可能性,便会通知证监会。之后,证监会会根据移民局或劳工部提供的信息开始进行调查。

  开展调查工作

  无论是采取哪一种方式进行调查,证监会调查的第一步都会是EB-5计划中所涉及的投资人进行谈话。证监会向投资人询问一些能够帮助证监会取证并定性欺诈行为的问题,例如:投资人当时是如何被告知项目情况的、得到过哪些文件、投入了多少资金等等。与投资人谈话后,如果证监会认为需要进行进一步调查,证监会向EB-5项目代理和/或发行方索要相关信息。证监会也可以运用其传审的权利,让被传审的个人提供相关文件,包括但不限于,与投资人的邮件记录、EB-5计划中证明投资人身份的文件、企业创办的相关文件、公司、投资人和金融公司间的执行文件等。

  一般来说,传审意味着证监会调查的正式开始。而接到证监会传审通知的任何人,都需要联系有证监会案例辩护经验的律师,因为在没有辩护律师的情况下和证监会直接交涉将在存在风险,甚至会导致非常严重的后果。熟悉证监会的律师可以协助找出证监会所审查的问题,通过与证监会的交涉降低不良后果产生的可能。另外,法律顾问可以在公司与证监会之间充当缓冲的角色,否则该公司提供的任何陈述可能都会被证监使用并以此举证。

  通常情况下,证监会看完公司在传审中提供的文件后,会传唤个人提供证词。在证词过程中,个人会在证监会与其律师和审查官见面,并在宣誓后回答问题。证监会的问题通常围绕公司提供的文件或其他证监会自行取得文件。

  另一点值得注意的是,证监会的调查仅仅是调查,并不意味着证监会已经决定发起诉讼。提供证词时,务必请法律顾问在场,这一点极为重要的。证词结束后,证监会可能会继续调查,并要求更多信息或其他文件。一旦证监会决定继续调查,便非常有可能会在联邦法院提起诉讼。

  证监会对欺诈行为的打击

  最近有一起关于证监会起诉EB-5计划的案例,即证监会起诉芝加哥会议中心No. 13-cv-982 (N.D. Ill. 2013年2月6日)。正如大部分EB-5行业的利益相关者所知,证监会是从2012年年底通过举报人程序得到信息后,开始对这个项目进行调查的。证监会起诉芝加哥会议中心的项目方为招揽投资人而对投资人进行误导,尤其是项目方承诺在EB-5签证申请被拒的情形下会退还投资人管理费。然而,实际上,投资人的管理费在其移民申请递交前就已被挪用购买私人物品。

  证监会最终提起法律诉讼,2014年3月,美国地方法院对被告进行了宣判。简单来说,被告欺诈行为的一部分是,通过招募300名寻求通过EB-5计划获得美国身份的项目募集了大约1.58亿美元的资金。

  Anshoo Sethi是被告之一,他所触犯的法律问题不仅仅是这些。2014年8月,联邦大陪审团宣判了他在这个EB-5欺诈项目中的数项罪名。起诉书控告Sethi八项有关汇款欺诈的罪名以及两项虚假陈述的罪名。另外,起诉书申请要回另外的1100万美元的Sethi收集的管理费,其中每个人$41500。Sethi宣称如果投资人的签证被拒,可以如数归还所有资金,且保证专款专用,但实际上,这些钱被他用于购买了私人奢侈品。对于每项汇款欺诈罪名的最高刑罚是20年监禁,而每项虚假陈述罪名的最高刑罚是5年监禁。

  最近还有另外一个案例,SEC v. Marco A. Ramirez, et al., No. 7:13-cv-00531 (S.D.T.X. Sept. 30, 2013) (Dkt. 1),证监会起诉一对夫妇通过虚假设立EB-5投资机会,并谎称创造就业和美国居留权而骗取外国投资人资金。被告人承诺除了给予投资人绿卡外,还提供5%的投资年收益。证监会陈述,在未获得区域中心资质前,这些虚假性陈述是欺诈投资人的行为。另外,被告人并没有将这些资金放入监管账户中,而是挪为私用。最终,投资人没有收到条件绿卡。目前,此案件还未最终宣判。

  结论

  证监会针对EB-5计划的议程设置是透明对外的。一般情况下,证监会的经验都是因投资人举报而积累的。那些被忽悠和没有按时收到返款的投资人一般会找证监会,以此将他们认为的项目中的壁垒转为透明公开。很多其他时候,证监会的介入一般都涉及有公司非法操作的可能。因此,对于证监会传审的嫌疑人和联系人需要事先保护自身的利益,以免遭到曝光。证监会的联系人会通过传审、审查或律师等手段对话证人和/或潜在的被告。一旦证监会介入,他们便会展开审查,且在必要时进行行政或民事诉讼。一个有经验的法律顾问可以提供巨大的帮助,不仅仅可以保护他或她本人,而且还可以为投资的可行性辩护。有一件事是清晰的:证监会为了保护投资人和合法公司从而判别和避免EB-5计划欺诈的发生。


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